紀綱 刑法 刑訴 部落格

自 首--「已發覺」

＃單純主觀上懷疑不算「已發覺」

104,台上,3083

刑法第六十二條規定，對於未發覺之罪自首而接受裁判者，得減輕其刑，所謂「發覺」，固非以有偵查犯罪權之機關或人員確知其人犯罪無誤為必要，而於對其發生嫌疑時，即得謂為已發覺；但此項對犯人之嫌疑，仍須有確切之根據得為合理之可疑者，始足當之，若單純主觀上之懷疑，要不得謂已發生嫌疑。又「現行犯，不問何人得逕行逮捕之。犯罪在實施中或實施後即時發覺者，為現行犯」，為刑事訴訟法第八十八條第一、二項所明定。「檢察官、檢察事務官、司法警察官或司法警察逮捕被告、犯罪嫌疑人或執行拘提、羈押時，雖無搜索票，得逕行搜索其身體、隨身攜帶之物件、所使用之交通工具及其立即可觸及之處所」，刑事訴訟法第一百三十條亦規定甚明。本件係警方依對甲○○所使用之行動電話進行線上通訊監察及所蒐情資，研判乙○○可能於一○三年九月二十八日晚間攜帶第二級毒品甲基安非他命欲與黃呈督在彰化縣鹿港鎮○○巷○○○○號之溫府王爺廟（即安宮）進行毒品交易，而前往溫府王爺廟埋伏，果當場逮捕駕駛甲○○車輛前來實行毒品交易之乙○○，並自其身上扣得持以交易之甲基安非他命二包，乙○○亦坦承上開犯行在卷，是警方早有相當證據，得為合理懷疑乙○○欲實行販賣毒品行為，而至現場埋伏查緝，足見警方以現行犯逮捕乙○○前，已發覺乙○○之犯罪，乙○○上訴意旨主張符合自首情事，自非依卷內資料為具體指摘之適法上訴第三審理由。再乙○○係在實行毒品交易過程中，為警依現行犯之規定予以逮捕，並實施附帶搜索，所行逮捕搜索程序於法無違。乙○○主張逮捕搜索不合法云云，如何不可採，業據原判決依據卷內資料詳予指駁說明，核無違誤。是上開搜索扣得之甲基安非他命自得為證據，乙○○上訴意旨仍執陳詞重為是否現行犯及有無自首之爭執，並非適法之上訴第三審理由。

＃沒偵查權的人逮捕現行犯不算「已發覺」

104,台上,3592(自首)

對於未發覺之罪自首而受裁判者，得減輕其刑，刑法第六十二條前段規定甚明。所謂未發覺，係指未被有偵查犯罪職權之公務員發覺而言，至於無偵查犯罪職權之人（包括公務員與非公務員）是否發覺，在所不問。刑事訴訟法第八十八條第一項、第九十二條第一項雖容許無偵查犯罪權限之人得以逮捕現行犯，惟此之逮捕僅係為防止犯罪行為人逃亡、湮滅罪證而特別賦予之強制處分權限，並非表示該等得以逮捕現行犯者等同職司犯罪偵查之司法警察官或司法警察，此由第九十二條第一項復規定應即將所逮捕之現行犯，送交檢察官、司法警察官或司法警察，更可見逮捕現行犯之權並非等同具備偵查犯罪權限，故尚難據此推衍等同有偵查犯罪權之人員或機關業已發覺。而有無自首，乃單純之事實認定問題。原判決依據調查所得，業已說明證人謝侑潮雖知悉被告為犯罪嫌疑人，一路追躡欲加逮捕，並撥打電話報警，但未報明行為人係誰，自尚難據此認定有偵查犯罪權之人員或機關業已知悉被告犯嫌，復依證人即到場之警員馮振秋之證稱各情，敘明本件係因被告高舉雙手，方可辨識被告為犯罪嫌疑人，如何符合自首之要件綦詳。乃檢察官針對被告自首之事實問題，重為爭執，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合。

103,台上,3960

刑法第六十二條所謂發覺，固非以有偵查犯罪權之機關或人員確知其人犯罪無誤為必要，而於對其發生嫌疑時，即得謂為已發覺。又犯罪之一部既已被發現，縱然其後供述裁判上一罪之其他事實，即與自首要件不符。……員警依客觀資料已足發覺上訴人持有毒品，雖其嗣後坦承施用毒品之事實，亦無自首規定之適用。其採證認事，不違論理法則，亦無上訴意旨所指之不適用法則之情形。